Аналитика

Введение.

Стать обвиняемым по делу о взятке может и невиновный в совершении этого преступления. Например, когда обвинение построено на ложных показаниях других лиц, имеет место оговор.

Понимание того, что с тобой происходит или может произойти, что ты можешь сделать самостоятельно, а чем тебе может помочь адвокат, как лучше поступить, или не поступать, на что надеяться, а на что не стоит рассчитывать, безусловно, важно для лица, попавшего в сложную жизненную ситуацию.

При написании статьи автор исходит из презумпции невиновности. Любое лицо не виновно в совершении преступления до момента, когда его виновность не будет доказана и установлена вступившим в силу приговором суда по уголовному делу.

Речь в статье будет идти о получении и даче взятки в крупном (превышает 150 тыс. руб.) и особо крупном (превышает 1 млн. руб.) размере. Ответственность за эти деяния предусмотрена ч. 5, ч. 6 ст. 290 «Получение взятки» УК РФ и ч. 4, 5 ст. 291 «Дача взятки» УК РФ.

Например, за получение взятки должностным лицом в сумме 151 тыс. руб. и выше (т.е. в крупном размере) п. «в» ч. 5 ст. 290 УК РФ предусматривается лишение свободы от 7 до 12 лет со штрафом в размере до шестидесятикратной суммы взятки или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 10 лет или без такового.

По таким преступлениям производится предварительное следствие, его ведет следователь.

I. Задержание и предварительное следствие на досудебном производстве.

1. Задержание.

Задержание, да еще и жёсткое – всегда шок, стресс для задерживаемого.

Человек на рабочем месте или ужинает в ресторане. И вдруг: хватают за руки. А может быть это раннее утро. Раздается звонок, а за дверью стоят незваные гости.

Бывает и так, что правоохранительные органы при работе по другим уголовным делам задерживают преступника, который с целью смягчения наказания дает показания о том, что ему известно о состоявшейся даче взятки взяткополучателю. Причем сама взятка была передана, например, много лет назад.

Всё происходящее при задержании рассчитано на то, чтобы парализовать, сломить волю задержанного к сопротивлению, ошеломить его и подготовить к первому допросу следователя.

В связи с этим, совет: не паниковать, сохранять спокойствие и выдержку. Не оказывать сопротивления, так как это основание для применения силы.

Следует проявить силу воли и «держать удар». Что произошло, то произошло. Данную ситуацию уже никак не изменишь. Как говорится в старинном изречении: «Делай, что должно, и будь, что будет». Начинается новый этап жизни, в котором надо активно бороться за своё будущее: свободу или даже жизнь.

Дальнейшие события, как правило, развиваются следующим образом.

2. Фиксация преступных действий, сбор доказательств преступления в момент и сразу после задержания.

Фото, видеосъемка, использование записывающих устройств. При задержании с поличным – личный обыск задержанного и осмотр места передачи взятки с подробным отражением результата в протоколах. Фиксация свечения на руках взяткополучателя люминесцентного вещества (люминофора), помеченных купюр или иного предмета взятки.

Обыски: дома, на рабочем месте или иных местах, где следователь рассчитывает добыть доказательства преступления, наличие ценностей, нажитых преступным путем.

На этой стадии без адвоката никаких бумаг лучше не подписывать.

3. Привод на допрос в кабинет к следователю.

При задержании на срок более 3 часов следователь обязан составить протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому (обвиняемому) разъяснены его права. Эти права указаны в ст. 46 УПК РФ.

Права подозреваемого (обвиняемого) следует внимательно прочитать и, при необходимости, воспользоваться ими.

В частности, потребовать своего адвоката и разъяснения: в чем подозреваетесь, что совершили противозаконного.

Обоснование задержания подозреваемого указаны в ст. 91 УПК РФ. Срок задержания – не более 48 часов с момента фактического задержания (момента фактического лишения свободы передвижения). Этот срок задержания может быть продлен судом на основании п. 3 ч.7 ст. 108 УПК РФ на срок не более 72 часов с момента вынесения судом постановления.

Просто так, без весомых оснований, задерживать лицо по делу о взятке никто не будет (если это не сфабрикованное заказное дело, основанное на провокации, ложных показаниях свидетелей, подложных документах, подброшенных денежных средств и т.п.).

Логично предположить, что следователем и органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (ОРД), в частности, наблюдение, прослушивание телефонных переговоров, просмотр почты, переписки в Интернете и телефоне, уже проделана большая и кропотливая работа по изобличению Вас, как предполагаемого преступника. Поэтому у следователя имеются основания предполагать, что именно Вы причастны к инкриминируемому преступлению.

Любые Ваши показания, как подозреваемого (обвиняемого), могут быть и непременно будут использованы в качестве доказательств по уголовному делу против Вас. Даже если в последующем Вы откажетесь от этих показаний.

Следует со ссылкой на ст. 51 Конституции РФ ничего не говорить, молчать, отказаться от дачи объяснений и показаний, предварительно не посоветовавшись со своим адвокатом. Наедине и конфиденциально.

В идеале Ф.И.О., номер телефона и регистрационный номер адвоката должен быть всегда с собой у каждого законопослушного гражданина.

При этом даже после встречи и консультации с адвокатом расслабляться подозреваемому (обвиняемому) не стоит.

Спасение утопающего – дело рук самого утопающего. Поэтому Вы должны быть готовы защищать себя сами (вместе с адвокатом, прислушиваясь к его советам), не оставаться просто статистом в происходящем, уповая и полностью положившись на работу адвоката.

Да, адвокат помогает: дает советы, рекомендации, делится опытом, знакомит с судебной практикой, пишет процессуальные документы, защищает на предварительном расследовании и суде, но решения по самым важным вопросам предстоит принимать теперь именно Вам.

Признавать вину или нет, давать показания или нет – окончательное решение по этим и другим важнейшим вопросам только за Вами.

После допроса в качестве подозреваемого при уверенности, что преступление совершено, следователь вынесет постановление о привлечении Вас в качестве обвиняемого (иногда лицо сразу привлекается в качестве обвиняемого).

Обвиняемому в ходе допроса следователем обязательно задаются вопросы:

- Признаете / не признаете / признаете частично себя виновным в совершении преступления, предусмотренного УК РФ?

- Вы готовы давать показания или нет?

Далее следователь предлагает дать показания по существу предъявленного обвинения, ответить на задаваемые вопросы.

4. О защите своих прав на допросе.

Даже дав объяснения следователю, но отказавшись признать себя виновным в совершении преступления, Вы с большой долей вероятности после допроса не вернетесь домой. Вы будете доставлены под конвоем в изолятор временного содержания (ИВС) или в суд, а через некоторое время, на основании постановления суда, в следственный изолятор (СИЗО).

У лица, не признающего свою вину, шанс оправдания на следствии весьма небольшой, поэтому впереди, после окончания иногда многомесячного расследования, скорее всего, будет суд.

Как вести себя подозреваемому (обвиняемому) на допросе – это тема отдельной статьи.

Статья 51 Конституции РФ (часть 1) гласит: «Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом».

По мнению Европейского Суда по правам человека (ЕСПЧ), право не свидетельствовать против себя не может быть ограничено лишь запретом на принуждение к признанию в совершении правонарушения или к даче показаний, прямо носящих инкриминирующий характер, но должно включать и любую иную информацию о фактах, которые могут быть в последующем использованы в поддержку обвинения.

Лицо не всегда может предвидеть и определить, какие именно сведения, в том числе сведения о каких-либо фактах, могут быть использованы в дальнейшем против него самого или его близких родственников.

Если полагаете и не исключается хотя бы малейшая вероятность, что Ваши показания могут нанести вред, обернуться против Вас, то Вы вправе воспользоваться ст. 51 Конституции РФ.

С учетом изложенного, Вы вправе отказаться от дачи показаний, хранить молчание в любое время и без объяснения причин, на все или на отдельные, «неудобные» вопросы следователя.

Кроме того, Вы вправе не отвечать на задаваемые следователем вопросы, не относящиеся к существу предъявленного обвинения.

Общий принцип: молчание – золото. Молчание – это не ложь. В дальнейшем Вы можете дать показания, которые не будут противоречить ранее сказанному.

Но, в любом случае, лучше согласовать свои действия на допросе с адвокатом.

Иногда лучше отказаться от ответов не на все, а только на отдельные вопросы, тем самым узнав, какую информацию хочет получить от Вас следователь.

Отказ от дачи показаний на все или отдельные вопросы не должен быть вызывающим.

При этом можно указать в протоколе допроса, что желаете и намерены дать показания, но позже, после тщательного изучения предъявленного обвинения совместно с адвокатом, после консультации со своим адвокатом. Можно сослаться на то, что Вам необходимо дополнительное время, чтобы точно, не ошибившись, вспомнить события и факты, интересующие следователя.

Отказ от дачи показаний не означает признание вины. Обвиняемый считается невиновным и не обязан доказывать свою невиновность.

5. Очная ставка.

Все вышеуказанное касается и поведения обвиняемого при проведении следователем очной ставки (разновидность допроса) с другими лицами.

Очная ставка проводится следователем по спорным обстоятельствам дела, как с целью уточнить эти обстоятельства, так и получить новую информацию, выявить ложь, утаиваемую информацию.

Очная ставка имеет важное значение для оказания психологического воздействия на обвиняемого и/или других лиц.

Например, если одно из лиц по делу о взятке (взяткодатель, взяткополучатель, посредник) пришло в компетентные органы с заявлением о явке с повинной (ст. 142 УПК РФ) или дало признательные показания на допросе, то такое лицо используется следователем для оказания психологического воздействия на других лиц, участвовавших в даче-получении взятки, с целью понуждения к даче правдивых, признательных показаний.

Впрочем, следователь может и не проводить очную ставку в день задержания по тактическим соображениям. Отложить проведение очной ставки на более поздний срок.

6. После окончания допроса.

Обычно задержанный отпускается домой под подписку о невыезде, либо задерживается.

Если следственные действия с обвиняемым заканчиваются в вечернее время, и в суд для решения вопроса о мерах пресечения доставлять задержанного уже поздно, то следователь вызывает конвой и в специальном автотранспортном средстве – автозаке задержанный доставляется в ИВС.

На следующий день следственные действия с задержанным могут продолжаться, но не позднее 48 часов с момента фактического задержания задержанный должен быть доставлен в суд для решения вопроса о продлении срока задержания или избрании ему меры пресечения.

II. Меры пресечения, которые может принять следователь, и которые может принять только суд.

Перечень мер пресечения, которые могут избираться при производстве по уголовному делу, указан в ст. 98 УПК РФ.

Мерами пресечения являются: подписка о невыезде; личное поручительство; наблюдение командования воинской части; присмотр за несовершеннолетним обвиняемым; запрет определенных действий; залог; домашний арест; заключение под стражу.

Если подозреваемый, обвиняемый по делу о взятке сразу признает свою вину в совершении преступления, то следователь может избрать меру пресечения в форме подписки о невыезде. Эта мера пресечения, в отличие от всех остальных, может быть применена следователем без постановления суда.

Избранная следователем мера пресечения в виде подписки о невыезде вовсе не гарантирует, что лицо не будет осуждено или что получит условный, а не реальный срок.

Следователь может и не применить меру пресечения в виде подписки о невыезде.

В большинстве случаев по делам о взятке (например, взятках госслужащим, при крупном и особо крупном размере взятки) следователь обращается в суд с ходатайством об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу.

Суды, за редким исключением, соглашаются со следователем и избирают меру пресечения в виде заключения под стражу.

Однако указанное не означает, что бороться за меры пресечения не имеет смысла, так как хотя и редко, но удается добиться, чтобы суд избрал менее строгую меру пресечения (например, домашний арест).

Документом, помимо УПК РФ (гл. 13), которым руководствуются суды при рассмотрении дел о мерах пресечения, является Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 № 41 «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога и запрета определенных действий» (с изменениями и дополнениями). Если его внимательно прочитать, то в нем содержатся ответы на многие вопросы обвиняемого о том, какие меры к нему применит суд. Поэтому обвиняемому следует самому внимательно прочесть указанное постановление.

Адвокат до начала судебного заседания, на котором будет рассмотрен вопрос об избрании меры пресечения, вправе ознакомиться и снять копии с материалов дела, приложенных следователем к ходатайству об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу. Эти документы могут помочь обвиняемому в защите как по делу об избрании меры пресечения, так и в дальнейшем, при выработке правовой позиции защиты по делу.

Судебное заседание по избранию судом меры пресечения происходит следующим образом. В судебное заседание доставляется обвиняемый. Суд при обязательном участии прокурора, а также адвоката обвиняемого рассматривает ходатайство следователя.

По результатам рассмотрения дела суд в большинстве случаев выносит постановление об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу. Срок – не более 2 месяцев. Обычно суд сразу устанавливает максимально возможный срок в 2 месяца.

Срок может быть продлен судом по ходатайству следователя, что и происходит до окончания расследования. Расследование, как правило, длится несколько месяцев, но бывает и так, что продлевается до года и даже более.

Из зала суда задержанного подозреваемого (обвиняемого) доставляют в один из следственных изоляторов.

Заключение под стражу и иные меры пресечения, как и продление заключения под стражу, обвиняемый и его адвокат могут обжаловать в вышестоящий суд.

III. Следственный изолятор.

Следственные изоляторы (далее – СИЗО) предназначены для содержания заключенных, находящихся под следствием на период предварительного расследования и до вступления в законную силу приговора суда первой инстанции по уголовному делу.

В СИЗО задержанный направляется на основании постановления суда.

О внутреннем распорядке в СИЗО (права и обязанности, правила поведения, примерный распорядок дня, разрешенные предметы, оказываемые дополнительные услуги и др.) указано в Приказе Минюста РФ от 14 октября 2005 г. № 189 «Об утверждении Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы» (с изменениями и дополнениями).

Еще больше информации о порядке содержания в камере СИЗО, а также о правах и обязанностях подозреваемых, обвиняемых и осужденных можно узнать на сайте ФСИН (fsin.ru) в разделе «Статьи»: «Порядок содержания в камере СИЗО». «Права и обязанности подозреваемых, обвиняемых и осужденных».

В г. Москве находятся следующие следственные изоляторы: СИЗО-1 «Матросская тишина», СИЗО-2 «Бутырка», СИЗО-3 «Пресня», СИЗО-4 «Медведь», СИЗО-5 «Водник», СИЗО-6 «Москва», СИЗО-7 «Капотня», СИЗО-12 «Зеленоград». Где-то сидеть лучше, где-то похуже.

Подробности о содержании в конкретном СИЗО можно узнать на ресурсе ФСИН АТЛАС (fsin-atlas.ru): справочник тюрем, СИЗО, колоний в России.

Оказавшись в СИЗО, обвиняемый может без суеты, в спокойном состоянии проанализировать произошедшее, а, самое главное, может без ограничения количества и продолжительности иметь свидания с адвокатом для получения юридической помощи по делу.

Находясь в СИЗО, следует не забывать, что может быть организована «прослушка», а сидящие рядом «добрые люди» могут быть осведомителями и провокаторами.

В некоторых случаях «благодетели» могут предложить незаконно поговорить по телефону или даже посоветовать тех, кто за деньги поможет быстро выйти на свободу.

Понятно, что незаконный разговор по телефону может быть записан и в дальнейшем использован следователем. А предложение помочь с «решением вопроса», в лучшем случае может оказаться мошенничеством, а в худшем случае – провокацией.

Обвиняемый должен уяснить для себя, что в этом «казенном доме» друзей у него нет и быть не может.

Интерес органов расследования к обвиняемому не пропадает, как минимум, до момента вынесения приговора по уголовному делу.

Основное правило, при нахождении в СИЗО, – помалкивать о своем деле и не интересоваться подробностями уголовных дел сокамерников.

В СИЗО, в судебном заседании и в колонии следует проявлять выдержку, сдержанность, собранность, мужество, не бояться (преодолевать страх), особенно в тяжелых, экстремальных ситуациях.

Обвиняемый будет находиться под стражей до приговора суда первой инстанции и, если приговор обвинительный, то и далее, до вступления приговора в законную силу (вынесения определения апелляционного суда по апелляционной жалобе, если она подана).

IV. Работа с адвокатом. Формирование позиции защиты.

Возможности защиты зависят от конкретных обстоятельств уголовного дела.

На встрече с адвокатом подробно анализируются все обстоятельства дела и начинается совместная (а не одного только адвоката) работа.

Подозреваемый (обвиняемый) и адвокат совместно начинают выстраивать позицию (линию) защиты.

Обвиняемый должен знать свое дело. Иметь представление о досудебной и судебной процедурах. Для этого, как минимум, обвиняемый должен самостоятельно изучить необходимые для защиты статьи УК РФ, УПК РФ (с комментариями) и имеющиеся по рассматриваемой категории дел Постановления Пленумов Верховного Суда РФ, уточнив у адвоката сложные для понимания места.

Обвиняемый вправе иметь при себе тетрадь и делать в ней записи, которыми можно пользоваться при общении на допросах со следователем и в суде. Естественно, при этом следует учитывать, что всё, что написано в тетради могут узнать и посторонние лица.

В идеале сформированная адвокатом и обвиняемым позиция защиты не должна изменяться.

Однако на начальном этапе предварительного расследования у обвиняемого и его адвоката, как правило, отсутствует полная информация обо всех обстоятельствах, известных следователю. В ходе следствия обстановка по делу может измениться. Поэтому позицию защиты, вполне возможно, придется изменить, подстроить под новые обстоятельства (имеющиеся у следователя и/или защиты доказательства).

Состав преступления по получению взятки предусмотрен ст. 290 УК РФ, по даче взятки – ст. 291 УК РФ.

Адвокат необходим, прежде всего, для того, чтобы, как квалифицированный специалист, непредвзято оценить фактуру дела (фактическую и юридическую составляющие), имеющиеся у следователя возможности и перспективы расследования.

Адвокат помогает в юридическом объяснении произошедшего, сообщает своё мнение о перспективах, возможностях защиты по делу, защищает обвиняемого, участвуя в следственных действиях, собирает документы, необходимые для защиты, заявляет ходатайства, обжалует постановления суда, в частности о заключении под стражу, продлении содержания под стражей и другие решения и действия следователя, суда.

При формировании позиции защиты обязательно учитывается судебная практика.

Если отсутствует событие преступления, состав преступления, то работа адвоката направлена на оправдание обвиняемого.

Если следователь неправильно квалифицировал деяние (имело место другое событие), то оспаривается состав преступления (например, это не взятка, а мошенничество).

Могут быть оспорены факты, на которые ссылается следователь, оспорен объем обвинения (количество инкриминируемых преступлений, количество эпизодов, размер денежных сумм), оспорены вменяемые квалифицирующие признаки и пр.

Если обвиняемый виновен и признает это, то адвокат предпринимает меры для минимизации негативных последствий для обвиняемого (смягчение наказания).

Многое зависит от того, как и кем проводится расследование (например, что именно сможет доказать следователь по результатам следственных действий, какие факты уже известны, а какие могут или будут установлены), а также от того, совершено преступление в одиночку или в группе лиц (какую позицию займут и какие показания дадут другие лица).

Чем сложнее дело, тем больше усилий прилагается и больший ресурс подключается следствием (а иногда и иными компетентными органами) для доведения дела до суда, для противодействия защите.

Стратегия и тактика защиты вырабатывается адвокатом, но обязательно согласовывается и получает одобрение у обвиняемого. Окончательное решение как поступать принимает не адвокат, а его подзащитный.

В любом случае по делам о взятке есть несколько важных обстоятельств, которые кардинальным образом влияют на уголовное преследование и которые следует знать.

1. Не истек ли срок давности.

Сроки давности исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу. В случае совершения лицом нового преступления, сроки давности по каждому преступлению исчисляются самостоятельно.

Течение сроков давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от следствия или суда либо от уплаты судебного штрафа, назначенного в соответствии УК РФ. В этом случае течение сроков давности возобновляется с момента задержания указанного лица или явки его с повинной.

Дача и получение взятки – это умышленные преступления.

Для решения вопроса о том, прошел срок давности по делу о взятке или нет (а могут быть и другие эпизоды или факты взятки, по которым обвинение не предъявлено), необходимо обратиться к категориям преступлений. Они указаны в ст. 15 УК РФ:

Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 3 лет лишения свободы.

Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 5 лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 10 лет лишения свободы.

Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 10 лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 15 лет лишения свободы.

Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 10 лет или более строгое наказание.

Согласно ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки:

- 2 года после совершения преступления небольшой тяжести;

- 6 лет после совершения преступления средней тяжести;

- 10 лет после совершения тяжкого преступления;

- 15 лет после совершения особо тяжкого преступления.

Поэтому, например, взяткополучатель, который получил взятку:

- вымогая взятку и/или

- в размере взятки больше 150 тыс. руб. и/или

- в группе лиц по предварительному сговору и/или

- организованной группой

может быть освобожден от уголовной ответственности за получение взятки в связи с истечением срока давности, если истекли 15 лет после совершения преступления. Получается, что срок давности очень долгий!

2. Выяснение функций (обязанностей) должностного лица, обвиняемого в получении взятки.

Важно знать, что, даже не занимая руководящую должность, Вы можете в некоторых случаях быть признаны должностным лицом и этот квалифицирующий признак ухудшит Ваше положение обвиняемого.

Для определения полномочий должностного лица важно установить:

Что входит в его должностные обязанности, служебные возможности, конкретные полномочия? Какие функции лицо выполняет?

То есть выяснить юридические и фактические возможности, которыми обладает лицо. Могло ли лицо помочь, осуществить выполнение просьбы в интересах взяткодателя или иных лиц?

Статус лица, занимаемое им положение при определении конкретных функций не имеет значения.

Должностное лицо может:

1) Осуществлять полномочия представителя власти.

2) Осуществлять организационно-распорядительные полномочия по принятию решений. Такое лицо наделено правом принимать обязательные для исполнения решения, имеющие юридическое значение и влекущие определенные юридические последствия в отношении: подчиненных лиц (находящихся в служебной зависимости); не подчиненных этому лицу граждан, организаций, учреждений.

3) Выполнять административно-хозяйственные функции.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 (с изменениями и дополнениями) даны следующие разъяснения:

«При рассмотрении дел о преступлениях, предусмотренных статьей 290 УК РФ, судам необходимо иметь в виду, что в этой статье установлена ответственность за получение взятки:

а) за совершение должностным лицом входящих в его служебные полномочия действий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц,

б) за способствование должностным лицом в силу своего должностного положения совершению указанных действий (бездействию),

в) за общее покровительство или попустительство по службе,

г) за совершение должностным лицом незаконных действий (бездействие)» (п.2 Постановления).

«Под входящими в служебные полномочия действиями (бездействием) должностного лица следует понимать такие действия (бездействие), которые оно имеет право и (или) обязано совершить в пределах его служебной компетенции (например, сокращение установленных законом сроков рассмотрения обращения взяткодателя, ускорение принятия должностным лицом соответствующего решения, выбор должностным лицом в пределах своей компетенции или установленного законом усмотрения наиболее благоприятного для взяткодателя или представляемых им лиц решения)» (п.3 Постановления).

«Под входящими в служебные полномочия действиями (бездействием) должностного лица следует понимать такие действия (бездействие), которые оно имеет право и (или) обязано совершить в пределах его служебной компетенции (например, сокращение установленных законом сроков рассмотрения обращения взяткодателя, ускорение принятия должностным лицом соответствующего решения, выбор должностным лицом в пределах своей компетенции или установленного законом усмотрения наиболее благоприятного для взяткодателя или представляемых им лиц решения)» (п.3 Постановления).

«Судам следует иметь в виду, что при получении взятки за общее покровительство или попустительство по службе конкретные действия (бездействие), за которые она получена, на момент ее принятия не оговариваются взяткодателем и взяткополучателем, а лишь осознаются ими как вероятные, возможные в будущем. Общее покровительство по службе может проявляться, в частности, в необоснованном назначении подчиненного, в том числе в нарушение установленного порядка, на более высокую должность, во включении его в списки лиц, представляемых к поощрительным выплатам. К попустительству по службе относится, например, согласие должностного лица контролирующего органа не применять входящие в его полномочия меры ответственности в случае выявления совершенного взяткодателем нарушения. Относящиеся к общему покровительству или попустительству по службе действия (бездействие) могут быть совершены должностным лицом в пользу как подчиненных, так и иных лиц, на которых распространяются его надзорные, контрольные или иные функции представителя власти, а также его организационно-распорядительные функции» (п.4 Постановления).

«Под незаконными действиями (бездействием), за совершение которых должностное лицо получило взятку (часть 3 статьи 290 УК РФ), следует понимать действия (бездействие), которые: совершены должностным лицом с использованием служебных полномочий, однако в отсутствие предусмотренных законом оснований или условий для их реализации; относятся к полномочиям другого должностного лица; совершаются должностным лицом единолично, однако могли быть осуществлены только коллегиально либо по согласованию с другим должностным лицом или органом; состоят в неисполнении служебных обязанностей; никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. К ним, в частности, относятся фальсификация доказательств по уголовному делу, неисполнение предусмотренной законом обязанности по составлению протокола об административном правонарушении, принятие незаконного решения на основании заведомо подложных документов, внесение в документы сведений, не соответствующих действительности. Получение должностным лицом взятки за использование должностного положения в целях способствования совершению другим должностным лицом незаконных действий (бездействию) по службе надлежит квалифицировать по части 3 статьи 290 УК РФ». (п.6 Постановления).

«Не образует состав получения взятки принятие должностным лицом денег, услуг имущественного характера и т.п. за совершение действий (бездействие), хотя и связанных с исполнением его профессиональных обязанностей, но при этом не относящихся к полномочиям представителя власти, организационно-распорядительным либо административно-хозяйственным функциям» (п.7 Постановления).

С учетом изложенного, по делам о взятке важны конкретные функции, выполняемые лицом, обвиняемым в получении взятки.

3. Правильная квалификация совершенного деяния.

Редко, но бывает, что нет состава преступления по статье о получении взятки.

Кроме того, бывают ситуации, когда следователь предъявляет обвинение в получении взятки, а на самом деле имело место иное преступление, например, мошенничество.

Это связано с тем, что для правильной квалификации преступления важно установить мотивы действий лица, получившего денежные или иные ценности (предметом взяточничества могут быть не только деньги, ценные бумаги, иное имущество, но и незаконное оказание услуг имущественного характера и предоставление имущественных прав), а также правильно установить полномочия обвиняемого лица, иные обстоятельства по делу.

На начальном этапе расследования следователь может не обладать всей информацией для правильной квалификации действий обвиняемого.

В пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 указано:

«Если должностное лицо путем обмана или злоупотребления доверием получило ценности за совершение в интересах дающего или иных лиц действий (бездействие) либо за способствование таким действиям, которые оно не может осуществить ввиду отсутствия соответствующих служебных полномочий или должностного положения, содеянное следует квалифицировать как мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения. Владелец переданных ценностей в указанных случаях несет ответственность за покушение на дачу взятки или коммерческий подкуп. При этом такое лицо не может признаваться потерпевшим и не вправе претендовать на возвращение этих ценностей, а также на возмещение вреда в случае их утраты».

В УК РФ указаны как два разные преступления получение взятки (ст. 290 УК РФ) и мошенничество (ст. 159 УК РФ). При этом Конституционный Суд РФ в Определении от 11.04.2019 г. № 865-О указал: что мошенничество, совершенное должностным лицом с использованием своего служебного положения, является коррупционным преступлением. Такое преступление сочетает в себе как признаки мошеннического хищения чужого имущества, так и признаки незаконных действий, злоупотребления своим служебным положением.

Поэтому за мошенничество, совершенное с использованием своего служебного положения, ч. 3 ст. 159 УК РФ предусмотрена повышенная ответственность: судом может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок до 6 лет, по сравнению, например, с «обычным» (не квалифицированным) мошенничеством (ч.1 ст. 159 УК РФ), за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до 2 лет.

Получается, что за получение взятки в крупном размере п. «в» ч.5 ст. 290 УК РФ предусмотрено лишение свободы на срок от 7 до 12 лет. А если это не взятка, а мошенничество (ч. 3 ст. 159 УК РФ), то законом предусмотрено лишение свободы лица на срок до 6 лет. Поэтому правильная квалификация деяния имеет важное значение для дальнейшей судьбы обвиняемого.

Кроме того, по ч. 3 ст. 159 УК РФ осужденный мошенник будет отбывать наказание в колонии общего режима за впервые совершенное тяжкое преступление, а по п. «в» ч.5 ст. 290 УК РФ взяткополучатель будет отбывать наказание в колонии строгого режима за впервые совершенное умышленное особо тяжкое преступление.

От особенностей режима (колония общего или строгого режима) зависит, когда осужденный вправе подать заявление на условно-досрочное освобождение (УДО).

В колонии общего режима заявление на УДО может быть подано после отбытия ½ срока наказания, а в колонии строгого режима не ранее отбытия 2/3 срока наказания за особо тяжкие преступления (ст. 79 УК РФ).

4. Использование смягчающих обстоятельств.

Здесь многое зависит от конкретных обстоятельств дела, индивидуальных особенностей, личности обвиняемого и некоторых других обстоятельств (например, тяжелая болезнь, инвалидность, возраст, обстановка в семье и др.). Этот вопрос следует поручить проработать адвокату, сообщив необходимые сведения.

V. Обстоятельства, при которых взяткодатель может избежать уголовной ответственности.

Согласно примечанию к ст. 291 «Дача взятки» УК РФ, лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности, если лицо активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления и либо в отношении его имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица, либо лицо после совершения преступления добровольно сообщило в орган, имеющий право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

О применении указанного примечания к ст. 291 УК РФ разъяснено в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях».

В п. 29 Постановления указано:

«Сообщение (письменное или устное) о преступлении должно признаваться добровольным независимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель. При этом не может признаваться добровольным сообщение, сделанное в связи с тем, что о даче взятки, посредничестве во взяточничестве или коммерческом подкупе стало известно органам власти».

«Активное способствование раскрытию и (или) расследованию преступления должно состоять в совершении лицом действий, направленных на изобличение причастных к совершенному преступлению лиц (взяткодателя, взяткополучателя, посредника, лиц, принявших или передавших предмет коммерческого подкупа), обнаружение имущества, переданного в качестве взятки или предмета коммерческого подкупа, и др.»

С учетом изложенного, если в отношении взяткодателя уже возбуждено уголовное дело и взяткодателя задержали, то явка с повинной взяткодателя невозможна.

Для взяткодателя остается возможность во всем признаться и активно способствовать раскрытию, расследованию преступления. Поэтому свободу взяткодателю, сотрудничающему со следователем, надо еще заслужить, отработать так хорошо, чтобы следователь остался доволен.

Что же касается взяткополучателя, то даже если он придет в компетентный орган с заявлением о явке с повинной или будет активно способствовать раскрытию, расследованию преступления, то уголовной ответственности взяткополучатель не избежит, будет осужден. Однако помощь следствию может быть признана смягчающим обстоятельством на суде.

h2. VI. Досудебное соглашение о сотрудничестве, как возможность смягчить наказание.

Главой 40.1 УПК РФ предусмотрен особый порядок вынесения судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (так называемая сделка со следствием).

Подозреваемый (обвиняемый) с момента начала уголовного преследования до объявления об окончании предварительного следствия может заявить ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Важно, что условием заключения досудебного соглашения о сотрудничестве является отсутствие у обвиняемого отягчающих обстоятельств (ч. 2 ст. 62 УК РФ).

В частности, обстоятельствами, отягчающими наказание, признаются (ст. 63 УК РФ):

- рецидив преступлений;

- наступление тяжких последствий в результате совершения преступления;

- совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации);

- особо активная роль в совершении преступления;

- совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел.

Для того, чтобы заключить сделку со следствием, надо быть полезным для следствия. Активно сотрудничать со следствием, помогать в раскрытии других преступлений.

Ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве должен удовлетворить прокурор.

Если действия, которые подозреваемый или обвиняемый обязуется совершить, не будут выполнены им на этапе предварительного расследования (условия соглашения не соблюдены), то после окончания предварительного расследования прокурор вправе вынести постановление об изменении или о прекращении действия соглашения (ст. 317.4 УПК РФ).

В случае изменения соглашения заключается новое соглашение. В случае прекращения действия соглашения производство по делу осуществляется в общем порядке.

Кроме того, на суде гособвинитель (прокурор) должен подтвердить содействие подсудимого следствию и объяснить суду, в чем именно оно выразилось.

Так что для смягчения наказания обвиняемому надо ударно потрудиться.

Суд может назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, условное осуждение или он может быть освобожден от отбывания наказания (ст. 317.7 УПК РФ).

Важно знать, что при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве следователь не может гарантировать условное наказание или наказание ниже низшего предела. В досудебном соглашении о сотрудничестве это не прописывается, а значит, окончательное решение за судом.

h2. VII. Окончание предварительного следствия. Суд. Исполнение наказания.

1. Окончание предварительного следствия, обвинительное заключение.

По окончании предварительного расследования, когда все следственные действия выполнены и собранных доказательств, по мнению следователя, достаточно, все обстоятельства (факты) установлены, обвиняемому предъявляется обвинение (в рассматриваемом случае в форме обвинительного заключения в окончательной редакции).

Обвинительное заключение, согласованное с руководителем следственного органа, утверждает прокурор. Бывает и так, что прокурор направляет дело на доследование.

Обвиняемый и адвокат знакомятся с материалами дела, могут заявить ходатайство о дополнительном расследовании, а также ходатайствовать об иных процессуальных ходатайствах.

Дело направляется в суд, в котором уголовное дело подлежит рассмотрению по существу. Суд выносит приговор, который может быть оправдательным или обвинительным.

2. Суд.

Чем закончится суд, точно спрогнозировать сложно. Каждое дело индивидуально, поэтому даже изучение и анализ судебной практики не может помочь просчитать приговор, заранее сказать, будет он обвинительный или оправдательный, будет условный срок или нет.

Существует особый порядок судебного разбирательства (ст. 315, 316 УПК РФ), как способ смягчить наказание.

Наказание при применении такого порядка не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ст. 316 УПК РФ).

Недостатки применения такого порядка: приговор суда, постановленный по такой процедуре, не может быть обжалован в апелляционном порядке со ссылкой на несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. Кроме того, нет никаких гарантий, что обвиняемый получит срок меньший, чем при рассмотрении дела в общем порядке. Поэтому, решая вопрос о применении особого порядка, надо все тщательно взвесить и обязательно посоветоваться с адвокатом.

Однако ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства обвиняемый вправе заявить только по делам о преступлениях небольшой или средней тяжести (ст. 314 УПК РФ), то есть по преступлениям, максимальное наказание по которым не превышает 5 лет лишения свободы.

Таким образом особый порядок судебного разбирательства не применим:

– для взяткополучателей при получении взятки, совершенной: группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; с вымогательством взятки; в крупном (превышает 150 тыс. рублей) и особо крупном размере (превышает 1 млн. руб.).

- для взяткодателей при даче взятки совершенной: группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в крупном (превышает 150 тыс. рублей) и особо крупном размере (превышает 1 млн. руб.).

- для мошенников, которых обвиняют по ч. 3 ст. 159 УК РФ (мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения).

3. Защита в суде – тема отдельной статьи. Многое в судебном процессе зависит от качественной работы адвоката, от конкретного суда, судьи и прокурора.

Важно то, какое впечатление подсудимый произведет на судью при даче показаний, при ответах на задаваемые ему вопросы, своей манерой поведения. Задать вопрос суд может в любой момент и тут важно не растеряться, быть готовым правильно ответить на вопрос, знать, что говорить можно, а что нельзя. От этого зависит, поверит суд показаниям подсудимого или усомнится в них.

Если в отношении лица возбуждено дело по коррупционному преступлению, по тяжкому или особо тяжкому составу, то вероятность быть оправданным на следствии или в суде не велик.

4. Условное осуждение.

Условное осуждение (применение ст. 73 УК РФ) по делам о взятке не исключено. Но надо понимать, что условное осуждение – это особые случаи в судебной практике. При этом условное осуждение возможно только тогда, когда срок наказания не превышает 8 лет лишения свободы.

5. Исполнение наказания.

После апелляции приговор вступает в законную силу. Впереди, если не условное осуждение, – этап и колония.

Например, взяткополучателей, осужденных по ч. 5 или ч. 6 ст. 290 УК РФ, этапируют в колонии строго режима. Мошенники, осужденные по ч. 3 ст. 159 УК РФ, отбывают наказание в колониях общего режима, что гораздо легче.

Как написано в статье на сайте fsin.ru, «Главное отличие колонии строгого режима от общего заключается в условиях содержания. Если на общем режиме осужденные живут под охраной в помещениях, напоминающих «общежития» колоний-поселений, то в тюрьмах строгого режима сидельцы заперты по камерам, имеют большие ограничения по количеству свиданий, передач, посылок, писем, тратам денежных средств с лицевого счёта, длительности ежедневных прогулок на открытом воздухе. Кроме того, за малейшую провинность на зоне с суровыми порядками содержания отправляют в карцер».

В утешение осужденному – надежда на апелляционную и кассационную инстанции судов, на УДО, замену не отбытой части наказания более мягким видом наказания, освобождение от наказания в связи с болезнью, на амнистию, помилование.

Берегите себя! Не нарушайте закон. Удачи!

Автор: Шубин Д.А.

None

None